Понятие «предмет» в Гражданском Кодексе Российской Федерации. Определение предмета договора Что является предметом договора
Предмет договора – предусмотренные Гражданским кодексом РФ или прямо ему не противоречащее ключевые условия, на исполнение которых направлено соглашение сторон.
Они могут выражаться в:
- юридически значимом действии, например – выполнении строительных работ;
- обязательстве воздержаться от определенных действий, например – реализации эксклюзивного товара на определенной территории.
Юридическое значение
Предмет договора выступает одновременно:
- существенным условием любого соглашения;
- ключевым признаком, с учетом которого законодатель классифицировал и последовательно отобразил договорные конструкции в ГК РФ.
Ряд условий договора может устанавливаться по умолчанию (к их числу ст. 424 ГК относит также условие о цене). Если стороны не регламентировали их соглашением, действуют предписания гражданского законодательства. Несогласованность предмета договора, напротив, свидетельствует о бессодержательности сделки. Она может быть признана незаключенной в исковом производстве.
Существуют специфические требования к описанию предмета договоров разных видов. Согласно ст. 607 ГК соглашение об аренде недвижимости должно содержать адрес, площадь и другие сведения, позволяющие идентифицировать подлежащее передаче арендатору имущество.
Предмет договорных конструкций разного типа
Для сделок о передаче имущества предметом выступают вещи, реже – имущественные права. Однако предмет этой группы договоров не охватывает условия передачи имущества касательно:
- платности (продажа) или безвозмездности ();
- возвратности () либо безвозвратности ();
- наличия встречного предоставления (пожизненное содержание) или его отсутствия (дарение).
Предметом соглашений об оказании услуг выступают обязательства о выполнении ряда последовательных, системных и регулярных действий. Примеры: обслуживание расчетного счета, предоставление медицинских услуг. Предмет договоров этого типа в юридической литературе часто именуется предметом правовой деятельности.
Предметом таких договоров охватываются условия, касающиеся:
- процесса выполнения работ;
- качества их результата.
Предметом организационных сделок выступают взаимные обязательства сторон, направленные на упорядочивание их правоотношений, организацию совместной деятельности. Такой характер присущ договорам о сотрудничестве, генеральным и рамочным соглашениям, дистрибьюторским и агентским договорам, корпоративным соглашениям.
Предметом предварительных договоров являются обязательства о заключении сделки на определенных условиях в будущем. создает юридические основания для понуждения к заключению основного договора.
Будьте в курсе всех важных событий United Traders - подписывайтесь на наш
5. Требования к определению предмета договора возмездного оказания услуг
Статья 779 ГК РФ, содержащая определение договора возмездного оказания услуг, лишь частично раскрывает понятие "услуги". Под услугами, согласно данной норме, понимается совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности. Поэтому на практике возникает вопрос: что должно быть определено в предмете договора возмездного оказания услуг, чтобы это условие суд признал согласованным?
5.1. Вывод из судебной практики: По вопросу о том, необходимо ли указывать в договоре возмездного оказания услуг конкретные действия, которые должен совершить исполнитель для заказчика, существует две позиции судов.
Позиция 1. В договоре должны быть указаны вид и объем услуг, т.е. конкретные действия, которые исполнитель обязан совершить для заказчика.
Судебная практика:
Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.12.2009 по делу N А43-19998/2009
"...Как следует из материалов дела, ОАО "Заря" (исполнитель) и ООО "Химпром-Волга" (заказчик) подписали договор на оказание услуг общехозяйственного назначения от 01.01.2007 N 25/07, по условиям которого исполнитель обязался оказывать заказчику комплекс услуг общехозяйственного назначения, а также осуществлять необходимые мероприятия, связанные с оказанием услуг, согласованными сторонами в перечне (приложение N 1), являющемся неотъемлемой частью договора.
В информационном письме Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.09.99 N 48 разъяснено, что договор возмездного оказания услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. При оценке договора и определении его предмета суд может также исходить из предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимоотношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (пункт 1).
Следовательно, существенным условием, названным в законе, для договора возмездного оказания услуг является его предмет.
Из условий пункта 1.2 и приложения N 1 к договору представляется возможным установить, какие именно действия должны быть совершены ОАО "Заря" для ООО "Химпром-Волга", что свидетельствует о согласовании сторонами предмета договора..."
Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.04.2009 по делу N А29-6050/2008
"...В материалы дела не представлены приложения к договору, в связи с чем невозможно установить виды и объемы коммунальных услуг, которые должны быть оказаны Обществом для Предпринимателя, что свидетельствует об отсутствии согласования сторонами предмета договора.
Таким образом, суды обеих инстанций правомерно признали договор на предоставление коммунальных услуг от 01.01.2008 N 9/А-2008 незаключенным в установленном законом порядке и отказали в удовлетворении требования о взыскании неустойки, основанного на пункте 5.3 этого договора..."
Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 26.11.2003 N Ф08-4216/2003 по делу N А53-17566/02-С4-10
"...Договор от 30.10.2000 N 12/2 на оказание правовых услуг не содержит всех предусмотренных в соответствии со статьями 779 - 781 Гражданского кодекса Российской Федерации существенных условий, характерных для договора данного вида.
Сторонами в договоре не определен объем подлежащих оказанию услуг, сроки исполнения, порядок передачи результата услуг заказчику, стоимость конкретных видов услуг (деятельности исполнителя)..."
Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.04.2007 N Ф04-2259/2007(33444-А45-39) по делу N А45-14171/2006-5/394
"...К существенным условиям договора на возмездное оказание услуг законодатель относит предмет договора, то есть вид (перечень) услуг, те конкретные действия, которые в силу ст. 780 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнитель должен совершить для заказчика.
При отсутствии перечня услуг договор в силу ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации считается незаключенным..."
Постановление ФАС Московского округа от 01.12.2009 N КГ-А40/11809-09 по делу N А40-4104/09-3-41
"...Суд кассационной инстанции считает, что вывод судов об удовлетворении иска в полном объеме не может быть признан обоснованным, поскольку при рассмотрении дела судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения спора и не применены подлежащие применению нормы материального права.
Согласно ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или совершить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Согласно предмету договора N 29/108-К от 29.10.2008 на оказание консультационных услуг, заказчик поручает, а исполнитель обязуется оказать консультационные услуги по подготовке пакета документов для участия заказчика в конкурсах (аукционах, тендерах), проводимых в городе Москве, указанных в заявке (карте конкурса) Заказчика, принятой Исполнителем, согласно Приложению N 1 к Договору.
Таким образом, из пункта 1.1 договора усматривается что перечень и объем подлежащих оказанию услуг на основании договора N 29/108-к от 29.10.2008, должны быть указаны в Приложении N 1 к договору.
Между тем, Приложение N 1 к договору в материалах дела отсутствует.
Вопрос о том, подписывалось ли сторонами данное Приложение, судом не исследовался.
В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Поскольку при разрешении спора, основанного на договоре возмездного оказания услуг, суду необходимо устанавливать характер и виды услуг, которые исполнитель обязан оказывать по заданию заказчика, их объем, то вывод суда о заключенности договора при отсутствии Приложения N 1 к договору сделан без исследования вопроса о согласовании сторонами предмета договора.
При изложенном, суд кассационной инстанции находит принятые по делу судебные акты в части удовлетворения первоначального иска незаконными и на основании ст. 288 АПК РФ подлежащими отмене, а дело в этой части направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции..."
Постановление ФАС Московского округа от 23.06.2009 N КГ-А41/5294-09 по делу N А41-21672/08
"...Суд применил положения статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которым по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия), а заказчик обязуется оплатить эти услуги, и пришел к выводу, что сторонами согласованы существенные условия договора, в частности, определяющие его предмет - осуществление исполнителем деятельности по эксплуатации находящегося в аренде заказчика теплоэнергетического оборудования, предназначенного для теплоснабжения потребителей Пушкинского района. Суд исходил из того, что перечень оборудования определен приложением к договору аренды от 01 июня 2005 года, а объем услуг представлял собой деятельность истца по оказанию всего комплекса услуг, направленных на эксплуатацию теплоэнергетического оборудования Пушкинского района, находящегося в аренде у заказчика..."
Постановление ФАС Московского округа от 05.05.2006, 27.04.2006 N КГ-А40/3433-06 по делу N А40-36003/05-27-159
"...По смыслу ст. ст. 779, 781 ГК РФ услуги могут выражаться либо в действиях, не имеющих материального воплощения, либо в действиях, приносящих определенный результат.
Предметом заключенных сторонами договоров являются охранные услуги, которые могут считаться надлежащим образом оказанными только при условии обеспечения исполнителем сохранности, в данном случае, имущества на объектах заказчика..."
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.11.2009 по делу N А66-803/2009
"...В соответствии с пунктами 1.1 и 3.2 Договора ООО "ГеоЛайн" (исполнитель) обязалось выполнить полевые работы и оформить землеустроительное дело по межеванию земельных участков площадью 3 085,6 га, принадлежащих истцу на праве постоянного (бессрочного) пользования, и площадью 2 709 га, принадлежащих истцу на праве долевой собственности, а ООО "Заря" (заказчик) - оплатить эти работы на основе цены, указанной в пункте 4.1 Договора.
Суды первой и апелляционной инстанций обоснованно квалифицировали Договор как договор возмездного оказания услуг.
Вместе с тем, вывод судов о том, что Договор нельзя признать заключенным, является правильным в связи со следующим.
Кроме того, в соответствии с пунктом 1.1 Договора в его предмет входит выполнение ООО "ГеоЛайн" полевых работ, однако их перечень и объем сторонами не согласован, в связи с чем следует признать, что сторонами не достигнуто соглашение о предмете Договора..."
Постановление ФАС Уральского округа от 06.07.2009 N Ф09-4665/09-С5 по делу N А07-15278/2008-Г-ВЕГ
"...Суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в материалы дела договоры от 17.03.2006 N 003 и N 004, сделал обоснованный вывод о том, что данные договоры являются заключенными, поскольку сторонами согласованы вид оказываемых ответчиком истцу услуг, стоимость и срок их выполнения.
Так, условия договора оказания услуг от 17.03.2006 N 003 позволяют определить перечень работ по уходу за крупнорогатым скотом: уход, кормление, уборка коровников, вывоз навоза, очистка территории коровников. Стоимость оказываемых услуг составляет 400 162 руб. 39 коп. (п. 3 договора). Срок действия договора определен сторонами с 17.03.2006 по 10.04.2006 (п. 10 договора).
Перечень и стоимость услуг, выполняемых ответчиком по договору от 17.03.2006 N 004 по уборке (очистке) территории, определен сторонами в приложении к данному договору: очистка территории кооператива "Заря" от мусора и очистка дорог от снега (л. д. 84). Исполнитель обязан приступить к исполнению обязательств по данному договору 17.03.2006, срок окончания работ по очистке территории - 17.03.2016 (п. 3 договора).
Поскольку стороны надлежащим образом согласовали условия договоров оказания услуг от 17.03.2006 N 003 и N 004, являющиеся существенными для договоров данного вида, оснований для признания указанных договоров незаключенными не имеется. В удовлетворении исковых требований судом апелляционной инстанции отказано правомерно..."
Постановление ФАС Центрального округа от 24.09.2009 N Ф10-3980/09 по делу N А08-8122/2008-19
"...К существенным условиям договора возмездного оказания услуг закон относит условие о предмете договора. Предметом договора возмездного оказания услуг является совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности.
Довод заявителя о незаключенности договора от N 9 от 03.10.2007 г. в связи с несогласованием сторонами существенных условий договора, уже был предметом рассмотрения судов и правомерно отклонен ими.
Исходя из буквального толкования условий договора, суды пришли к выводу о том, что он является договором возмездного оказания услуг и указали на то, что стороны согласовали существенные условия договора, определяющие его предмет - уборка посевов свеклы 150 га, т.е. в договоре стороны согласовали конкретное количество площадей, подлежащих уборке, стоимость 1 га сахарной свеклы..."
Постановление ФАС Центрального округа от 20.02.2008 N Ф10-162/08 по делу N А09-8404/06-14
"...Расценивая спорный договор на предмет наличия в нем существенных условий, суд указал, что предметом договора возмездного оказания услуг по смыслу ст. 781 Гражданского кодекса Российской Федерации является вид услуг, конкретные действия, которые исполнитель должен совершить для заказчика.
Между тем, установить из содержания подписанного сторонами договора, какие именно виды деятельности (либо действия) обязались осуществлять в отношении друг друга стороны и каков порядок предоставления услуг и их оплаты, не представляется возможным..."
Позиция 2. Для определения предмета договора возмездного оказания услуг достаточно указать в нем определенную деятельность исполнителя без объема услуг.
Судебная практика:
Примечание: В приведенном ниже информационном письме суд указывает на возможность и порядок определения объема оказываемых услуг при отсутствии соответствующего условия в договоре. Следовательно, договор, в котором не определен объем оказываемых услуг, может считаться заключенным.
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.09.1999 N 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг"
"...1. В соответствии со статьей 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
При рассмотрении споров необходимо исходить из того, что указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (статья 431 Гражданского кодекса Российской Федерации)..."
Примечание: Под определением конкретной деятельности судом, видимо, понимается указание в договоре только вида деятельности исполнителя.
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 31.08.2009 по делу N А26-5090/2008
"...По смыслу положений пункта 1 статьи 779 ГК РФ и пункта 1 статьи 781 ГК РФ договор возмездного оказания услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон (статья 431 ГК РФ).
Договором определены услуги, которые обязался оказать истец (предоставление строительной техники) и на оплате которых он настаивал, что не позволяет сделать вывод о незаключенности Договора..."
5.2. Вывод из судебной практики: Если в договоре или акте приема-передачи стороны указали слишком общее определение услуг (неясно, какие конкретно действия или какую деятельность обязуется выполнить заказчик), то условие о предмете является несогласованным.
Судебная практика:
Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23.11.2009 по делу N А11-1174/2009
"...Как видно из материалов дела и установил суд, между Предпринимателем и Обществом был заключен договор возмездного оказания услуг по заключению договора купли-продажи недвижимости от 20.06.2008. По условиям указанного договора посредник (Предприниматель) по поручению заказчика (Общество) обязался оказывать информационно-посреднические услуги с целью законного приобретения заказчиком недвижимого имущества - двухкомнатной квартиры, расположенной по адресу: г. Владимир, ул. Диктора Левитана, д. 55, кв. 51, стоимостью 2 000 000 рублей, а заказчик обязался в срок до 15.07.2008 приобрести недвижимость по цене и на условиях договора у лица, указанного посредником, и оплатить услуги посредника в размере 200 000 рублей.
Анализ спорного договора показывает, что соглашение относится к договору возмездного оказания услуг, регулирование которого осуществляется в соответствии с главой 39 Кодекса.
В соответствии со статьями 779 и 781 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик - оплатить их в сроки и в порядке, которые указаны в соглашении. Из содержания указанных норм следует, что существенным условием, названным в законе, для данного договора является его предмет.
В связи с отсутствием соглашения сторон о предмете договора возмездного оказания услуг суды первой и апелляционной инстанций сделали правильный вывод о его незаключенности.
Норма об обязательном согласовании предмета договора возмездного оказания услуг, то есть перечень действий, необходимых и достаточных для оказания посреднических услуг, является императивной.
Таким образом, обжалуемые судебные акты соответствуют нормам материального права, изложенные в них выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебных актов в любом случае, судом округа не установлено. Кассационная жалоба индивидуального Предпринимателя не подлежит удовлетворению..."
Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25.06.2009 по делу N А17-6129/2008
"...Удовлетворяя исковые требования, арбитражный суд квалифицировал договор от 07.06.2007 N 42 как договор возмездного оказания услуг и исходил из незаключенности названного договора в связи с несогласованностью существенного условия о предмете договора, а также из недоказанности ответчиком факта оказания услуг на предъявленную и подтвержденную соответствующими доказательствами сумму.
В договоре от 07.06.2007 N 42 отсутствуют данные, позволяющие определенно установить содержание и объем консультационных услуг и услуг по проведению исполнителем социологического опроса, также не имеется надлежащего документального подтверждения оказания таких услуг..."
Постановление ФАС Московского округа от 07.08.2009 N КГ-А40/6883-09 по делу N А40-53905/08-9-608
"...Разрешая спор, суды установили, что между ответчиком (исполнителем) и истцом (заказчиком) заключен договор N МШЗМ-239/07 от 21 декабря 2007 г., с дополнительными соглашениями, в соответствии с которым исполнитель обязался отказаться от права аренды и оказать услуги по содействию в переоформлении заключенного между ОАО "Московский шинный завод" и ЗАО "Московский шинный завод "Континенталь" договора субаренды от 31 октября 2003 г. в договор аренды земельного участка под производственным корпусом "А", а истец обязался принять и оплатить вышеперечисленные услуги.
Суды определили правовую природу договора, как договора возмездного оказания услуг и признали договор заключенным. Суды квалифицировали заключенный между истцом и ответчиком договор как договор возмездного оказания услуг, правовое регулирование которого предусмотрено главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Как указано в судебных актах перечень услуг, являющихся предметом спорного договора, содержится в пункте 1.1 договора, при этом сам перечень суды не излагают, но, как отмечено в решении, в этом перечне отсутствует подробное описание действий, которые должен совершить ответчик с целью выполнения принятых обязательств.
Суды указывают, что в разделе 2 договора в редакции дополнительного соглашения от 31 января 2008 г. определен перечень документов, которые должны быть получены истцом в результате деятельности ответчика...
По оценке апелляционного суда в этом разделе договора стороны конкретизировали те юридически значимые действия, которые ответчик должен совершить в целях достижения для истца полезного эффекта, имеющего потребительскую ценность и выраженного в предоставлении документов.
Спецификой договора возмездного оказания правовых услуг, в частности, является то, что в соответствии с этим договором "совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности" направлено на отстаивание интересов услугополучателя в судах и иных государственных (юрисдикционных) органах, обязанных, как правило, принять решение в отношении заявленного требования. Поэтому интересы заказчика, зачастую не ограничиваясь предоставлением собственно правовых услуг исполнителем, заключаются в достижении положительного результата его деятельности (удовлетворение иска, жалобы, получение иного благоприятного решения), что выходит за предмет регулирования по договору.
С учетом изложенного суд кассационной инстанции считает вывод судов о согласовании сторонами предмета договора и о заключенности договора возмездного оказания услуг без установления путем толкования договора по правилам статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации тех конкретных действий (деятельности), которые поручалось осуществить исполнителю, является необоснованным..."
Постановление ФАС Поволжского округа от 02.04.2008 по делу N А57-9341/07-20
"...Как видно из материалов дела, 01.03.2006 между МУП "ЕРКЦ г. Саратова" и МОФ "Идеология" заключен договор N 51/06, в соответствии с пунктом 1.1 которого МОФ "Идеология" (Исполнитель) принимает на себя обязательство оказывать по заданию МУП "ЕРКЦ г. Саратова" (Заказчик) консалтинговые услуги в области управления и информационного сопровождения в соответствии с потребностями и запросами Заказчика.
За период с марта по ноябрь 2006 года подписаны акты сдачи-приемки работ по договору от 01.03.2006 N 51/06 на сумму 649900 руб., которая оплачена истцом ответчику, что подтверждается платежными поручениями.
Оценив содержание договора от 01.03.2006 N 51/06, суды установили, что в нем не определен конкретный перечень услуг и работ. Акты сдачи-приемки выполненных работ, на которые МОФ "Идеология" ссылается как на доказательства подтверждения факта выполнения работ, не позволяют определить какие именно работы, услуги были оказаны ответчиком; сделать вывод о выполнении конкретных видов и объемов работ невозможно.
Учитывая изложенное, суды пришли к обоснованному выводу о том, что договор от 01.03.2006 N 51/06 является незаключенным..."
Постановление ФАС Уральского округа от 04.04.2006 N Ф09-2309/06-С5 по делу N А60-21568/05
"...21.11.2003 стороны подписали договор N 127, в соответствии с условиями которого ОАО "Теплоизоляция" поручает ООО "Актис" выполнить работу по погашению задолженности с предприятиями согласно приложению в течение ноября - декабря 2003 г.
Согласно п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре (п. 1 ст. 781 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Из содержания договора и приложения к нему не представляется возможным определить, что является предметом договора от 21.11.2003 N 127, какие именно конкретные действия или деятельность должен выполнить исполнитель по заданию заказчика. Следовательно, сторонами не достигнуто соглашение о предмете договора, в связи с чем договор от 21.11.2003 N 127 нельзя признать заключенным, оснований для взыскания долга и неустойки по названному договору у судов не имелось..."
Постановление ФАС Уральского округа от 19.01.2006 N Ф09-4457/05-С6
"...Как установлено судом, подписанный между сторонами договор является договором возмездного оказания услуг.
Согласно материалам дела, предметом спорного договора является выполнение работ по проверке долгов "ответчика" за период с 01.08.2002 по 31.12.2004. Наименование "ответчика" в договоре не указано, конкретные действия или деятельность, которые должен выполнить исполнитель по заданию заказчика, сторонами не определены, таким образом, сторонами не достигнуто соглашение о предмете договора. Следовательно, договор от 09.12.2004 N 99 является незаключенным..."
| " |
Предмет Договора
англ. subject of a contract перечень и состав работ, выполняемых действий, определяющих тип и характер условий заключаемого договора, соглашения.
Словарь бизнес-терминов. Академик.ру . 2001 .
Смотреть что такое "Предмет Договора" в других словарях:
Статья договора, в которой описывается предмет договора, его точное наименование. Предмет договора следует за преамбулой. См. также: Статьи договора купли продажи Финансовый словарь Финам … Финансовый словарь
ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА - действие или совокупность действий, определяющих тип и характер условий заключаемой сделки. П.д. кратко отражается в названии договора, например купля, продажа, аренда, комиссия, поручительство и т.д. В зависимости от П.д. определяются виды… …
ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА ОБ УЧРЕЖДЕНИИ ТРАСТА - имущество, которым учредитель траста владеет в силу права собственности, а также связанные с ним имущественные и личные неимущественные права. Предметом договора об учреждении траста не может быть: имущество, не допускающее обособления от иного… … Большой экономический словарь
Предмет договора социального найма жилого помещения - 1. Предметом договора социального найма жилого помещения должно быть жилое помещение (жилой дом, квартира, часть жилого дома или квартиры)... Источник: Жилищный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 N 188 ФЗ (ред. от 29.06.2012) … Официальная терминология
Предмет договора финансовой аренды (лизинга) - Предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, кроме земельных участков и других природных объектов... Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14 ФЗ (ред. от 30.11.2011) (с изм … Официальная терминология
См. Покупка ренты и Пожизненная рента. Новое общегерманское гражданское уложение трактует о покупке Р. или о рентной повинности в отделе вещного права и, допуская установление вечной Р., требует, однако, чтобы в договоре предусмотрена была… … Энциклопедический словарь Ф.А. Брокгауза и И.А. Ефрона
Предоставление депозитарием депоненту услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения депозитарием счета депо депонента, осуществление операций по этому счету. См. также: Депоненты … Финансовый словарь
ДОГОВОРА ДЕПОЗИТАРНОГО ПРЕДМЕТ - ПРЕДМЕТ ДЕПОЗИТАРНОГО ДОГОВОРА … Юридическая энциклопедия
Сущ., м., употр. часто Морфология: (нет) чего? предмета, чему? предмету, (вижу) что? предмет, чем? предметом, о чём? о предмете; мн. что? предметы, (нет) чего? предметов, чему? предметам, (вижу) что? предметы, чем? предметами, о чём? о предметах… … Толковый словарь Дмитриева
- (см. ПРЕДМЕТ ДЕПОЗИТАРНОГО ДОГОВОРА) … Энциклопедический словарь экономики и права
Книги
- Договор об осуществлении прав участников хозяйственных обществ в российском и английском праве , Осипенко Кирилл Олегович. Настоящая монография посвящена сравнительно-правовому анализу правового регулирования договора об осуществлении прав участников хозяйственных обществ в российском и английском праве. В…
В том числе прямо не предусмотренное законодательством, вне зависимости от способа его заключения.
Также предмет договора является одним из основных признаков классификации договоров.
К примеру, договоры на отчуждение имущества могут быть связаны с отчуждением вещей, уступкой прав требования, отчуждением исключительных имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности и средства индивидуализации.
По этим причинам Гражданский кодекс РФ (статья 432) относит условие о предмете договора к числу существенных условий договора в первую очередь. К примеру, предметом договора купли-продажи является товар, предметом договора подряда - работа и ее результат, предметом договора аренды нежилого помещения - помещение , предметом договора оказания услуг - услуги и их результат. Не согласовав условия о предмете, стороны не могут определить будущее договорное правоотношение.
Иногда законом предъявляются особые требования к описанию предмета договора. Так, в соответствии со статьей 607 ГК в договоре аренды недвижимости должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.
Следовательно, предметом договора является то, по поводу чего возникают права и обязанности и на что они направлены. Предмет договора должен быть настолько индивидуализирован, чтобы выделить его из числа объектов гражданских прав этого же вида .
Применительно к договорам на передачу имущества в качестве предмета рассматривается само это имущество, т.е. вещи или имущественные права
Следовательно, в предмет этих договоров не входят:
условия передачи предметов (возвратность - безвозвратность, возмездность - безвозмездность);
встречное предоставление, составляющее отдельное существенное условие.
Таким образом, современное гражданское законодательство разделяет предметы таких договоров и их содержание.
По договорам на выполнение работ и оказание услуг предмет составляют определенные действия. Деятельность, которая упоминается в пункте 1 статьи 779 ГК применительно к договорам на возмездное оказание услуг, также представляет собой систему постоянных действий, объединенных единой целью.
Однако в предмет договоров входят не все действия, которые составляют предмет обязательства, а только направленные на определенные объекты (вещи, качества человека и др.). Например, строительные работы направлены на создание объекта строительства, услуги по договору банковского счета - на сам банковский счет, медицинские, парикмахерские, образовательные услуги соответственно на здоровье, внешний вид, знания человека. Эти объекты называют либо объектами договора, либо объектами правовой деятельности. Они являются важной характеристикой действий, составляющих предмет договора. Поэтому они не могут с ним разделяться. К сожалению, в юридической литературе понятием "объект договора" очень часто просто подменяют предмет договора.
Кроме того, договоры на выполнение работ нацелены на определенный результат, который также входит в предмет договора, поскольку именно за счет его удовлетворяются потребности заказчика. При создании новой вещи объект, если он надлежащего качества, и результат должны совпадать.
Таким образом, в предмет договоров на оказание услуг входят действия и объект, на который они направлены, в предмет договоров на выполнение работ - действия, объект, на который они направлены, и результат, характеризующий качество объекта.
Предметом организационных договоров являются взаимные действия их сторон, направленные на упорядочение отношений между ними. Данные договоры распространены в корпоративных отношениях, на рынке ценных бумаг, в сфере оптовой торговли товарами, в банковской сфере. Их могут называть рамочными договорами, договорами о сотрудничестве, генеральными соглашениями.
Как и другие договоры, они могут являться частью смешанных договоров (например, значительная часть дистрибьюторских соглашений носит организационный характер).
От имущественных договоров их отличает то, что они не направлены на передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг.
Разновидностью организационных договоров являются предварительные договоры. Их предметом являются действия по заключению в будущем договоров о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основных договоров) на условиях, предусмотренных предварительным договором (пункт 1 статьи 429 ГК). Предварительные договоры создают возможность понуждения к заключению основных договоров.
Предмет отдельных видов договоров
Все изложенное можно свести в следующую таблицу:
| Вид договора | Предмет договора |
| Купли-продажи | Наименование, количество товара - п. 3 ст. 455, ст. 465 ГК |
| Купли-продажи недвижимости | Наименование, количество, точные данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество , подлежащее передаче по договору, в том числе данные о его расположении на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества (ст. 554 ГК) |
| Поставки | Наименование, количество товара - п. 3 ст. 455, ст. 465 ГК) |
| Мены | Наименование, количество - п. 2 ст. 567, п. 3 ст. 455, ст. 465 ГК) |
| Дарения | Вещь, передаваемая дарителем одаряемому в собственность, либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу, либо освобождение одаряемого от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом - п. 1 ст. 572 ГК |
| Аренды | Наименование, количество арендуемого имущества) |
| Аренды недвижимости | Данные, позволяющие определить передаваемое в аренду недвижимое имущество - п. 3 ст. 607 ГК) |
| Финансовой аренды (лизинга) | Данные, позволяющие определить передаваемое по договору имущество (п. 3 ст. 15 Закона “О финансовой аренде (лизинге)”, п. 3 ст. 607 ГК) |
| Возмездного оказания услуг | Конкретный вид оказываемой услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ) |
| Подряда | Предмет (вид выполняемой работы - п. 1 ст. 702 ГК); Начальный и конечный сроки выполнения работ - п. 1 ст. 708 ГК |
| Перевозки | Действия по перевозке груза в пункт назначения |
| Транспортной экспедиции | Услуги, связанные с перевозкой груза |
| Займа | Денежная сумма займа (п. 1 ст. 807 ГК), имущество |
| Кредита | Денежная сумма |
| Факторинга | Уступаемое денежное требование |
| Банковского вклада | Денежная сумма |
| Банковского счета | Условия предоставления счета |
| Хранения | Наименование, количество товара, передаваемого на хранение |
| Страхования | Объект страхования (имущество либо имущественный интерес) |
| Поручения | Юридические действия |
| Комиссии | Совершаемые комиссионером сделки |
| Агентский | Юридические и иные действия |
| Коммерческой концессии | Состав имущества, передаваемого в доверительное управление |
| Залога | Наименование, количество и его оценка | , предмет, договора
Продолжаю выкладывать по понедельникам для публичного обсуждения комментарии к очередной новой статье ГК РФ. На этот раз это комментарий к новой редакции ст.432 ГК о существенных условиях договора.
Как обычно, напоминаю, что этот мой текст предварительный и не окончательный. Он еще будет дорабатываться, в том числе с учетом Ваших замечаний и предложений. Так что буду очень благодарен за любые отзывы. Напомню, что эти мои периодически выкладываемые на Закон.ру комментарии - часть готовящегося мною в соавторстве с рядом коллег (Р. Бевзенко, В. Байбак, А. Павлов и М. Церковников) большого постатейного комментария к нормам недавно обновленной общей части обязательственного права ГК РФ
Статья 432. Основные положения о заключении договора
1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
3. Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1).
Комментарий:
1. Согласно п.1 ст.432 ГК для того, чтобы договор был признан заключенным, необходимо, что между сторонами была достигнута договоренность по всем существенным условиям.
Существенные условия договора - это такие условия, без прямого согласования которых договор не является заключенным и не порождает правовые последствия. В случае отсутствия в договоре существенного условия пробел в договоре носит фатальный для его судьбы характер. В теории к категории существенных условий должны относиться такие условия, которые а) суд не может в принципе привнести в договор посредством применения аналогии закона, аналогии права или применения принципов разумности, справедливости или добросовестности, и б) хотя теоретически и могут быть привнесены в договор судом посредством применения указанных приемов, но делегация судам такой компетенции нежелательна, так как может спровоцировать непредсказуемость в отношениях сторон.
1.1. Абзац 2 п.1 ст.432 ГК относит к существенным условиям договора три категории условий.
Во-первых, это условие о предмете договора. Понятие предмета договора носит достаточно размытый характер и может провоцировать судебные споры о том, какие конкретно условия определяют предмет договора. В то же время, этот критерий вряд ли имеет приемлемые альтернативы, так как составить и зафиксировать в законе исчерпывающий список существенных условий всех известных поименованных договоров и тем более договоров непоименованных просто невозможно. Акты международной унификации договорного права используют в указанных целях не менее оценочные критерии: ст.II.-4:103 Модельных правил европейского частного права говорит о необходимости «достаточной» определенности условий договора для признания его заключенным, а ст.2.1.2 Принципов УНИДРУА говорит о необходимости «достаточной определенности» содержания оферты.
Под согласованием предмета договора разумно понимать конкретизацию в договоре содержания основных обязательств сторон с достаточной степенью детализации, чтобы их воля могла быть воспринята судом. Например, в договоре купли-продажи стороны должны конкретизировать, что конкретно и в каком объеме подлежит отчуждению, а в договоре подряда должны быть четко идентифицированы выполняемые работы (в частности посредством согласования соответствующей проектной документации, технического задания и т.п.). В принципе условие о цене также относится к предмету возмездного договора, так как конкретизирует одно из основных его обязательств. В то же время в силу того, что согласно ст.424 ГК для большинства договоров условие о цене прямо исключено из списка существенных условий, отсутствие в договоре согласованной цены не приводит к признанию договора незаключенным, если только специальные нормы закона (напр., п.1 ст.555 ГК) не указывают на существенность данного условия.
Если предмет договора зафиксирован недостаточно четко или вовсе не согласован, суду не остается ничего иного кроме как признать договор незаключенным. В частности, суд не может определить за стороны, какой товар и в каком количестве подлежит продаже и какие конкретно работы - выполнению. Случаи признания договора незаключенным из-за недостаточной детализации предмета договора достаточно часто встречаются на практике (особенно в отношении договоров возмездного оказания услуг). См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 23 августа 2005 г. N 1928/05
Во-вторых, к категории существенных относятся условия, которые названы в законе или ином правовом акте в качестве существенных или необходимых для договоров данного типа. Речь идет, конечно же, о поименованных договорах, в отношении которых существует какое-либо специальное нормативное регулирование. Закон в ряде случаев фиксирует существенные условия отдельных договоров достаточно недвусмысленно, например, оговаривая, что такие-то условия являются существенными (например, ряд условий договора страхования по ст.942 ГК), или предусматривая, что отсутствие в договоре определенного условия влечет признание договора незаключенным (например, условие о цене в договоре купли-продажи недвижимости по п.1 ст.555 ГК).
В то же время в ряде других случаев положения закона менее однозначны, и от судов требуется телеологическое (целевое) и системное толкование соответствующих норм с целью определения того, была ли направлена воля законодателя на то, чтобы зафиксировать именно существенность условий. Так, часто в специальных нормах закона указывается на то, что те или иные вопросы определяются согласно условиям договора или те или иные условия указываются в договоре. В ряде случаев тем самым законодатель мог как желать, так и не желать установить существенность таких условий. Так, например, судебная практика толкует положение п.1 ст.740 ГК о том, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется построить здание «в установленный договором срок» в качестве указания на существенность условия о сроке выполнения работ в договоре строительного подряда (п.4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51). С другой стороны, положение п.1 ст.781 ГК о том, что «заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг», большинством судов не оценивается как указание на существенность условия о сроке оплаты по договору возмездного оказания услуг.
Ситуация становится еще более запутанной, если ознакомиться с различными отраслевыми законодательными актами и подзаконными актами. Так, например, п.5 ст.13 Закона о водоснабжении и водоотведении прямо относит к категории существенных условий договора водоснабжения среди прочего а) «права и обязанности сторон по договору», б) «ответственность в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами обязательств по договору водоснабжения» и в) «порядок урегулирования разногласий, возникающих между сторонами по договору». Достаточно очевидно, что законодатель просто не мог, действительно, иметь в виду, что отсутствие в договоре водоснабжения условий об ответственности или порядке урегулирования разногласий или каких-то иных подобных абсолютно второстепенных условий должно означать признание договора незаключенным. Ведь единственной жертвой подобного развития событий окажется потребитель. Указание же в перечне существенных условий загадочных в своей неопределенности «прав и обязанностей сторон по договору» лишь подтверждает догадку о том, что здесь законодатель отнюдь не имел в виду существенные условия по смыслу ст.432 ГК.
Как мы видим, только телеологическое и системное толкование закона позволяет прояснить многочисленные двусмысленности, которые рассеяны по тексту российских законодательных актов. Постепенное накопление судебной практики, толкующих подобные положения специальных норм закона, проясняет круг существенных условий поименованных договоров. Так, например, ВАС РФ в 2014 году признал, что в силу существа обязательств по договору возмездного оказания услуг положение п.1 ст.708 ГК о существенности условия о сроке выполнения работ в договоре подряда не применяется к договорам возмездного оказания услуг и не делает условие о сроке оказания услуг существенным (п.8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. N 165). Тем самым была решена старая проблема, которая долгое время решалась нижестоящими судами неодинаково.
В-третьих, к существенным относятся условия, по которым согласно заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согласие. Это положение означает, что любые условия, которые одна из сторон фиксирует в своей оферте (например, направляемом проекте договора), приравниваются к существенным и должны быть согласованы для того, чтобы договор был признан заключенным.
Иногда встречается такое мнение, что для признания выдвинутых одной из сторон условий существенными необходима прямая оговорка в оферте о том, что такие условия или некоторые из них являются существенными. В рамках этой ошибочной интерпретации при отсутствии в оферте такой специальной оговорки согласие другой стороны с теми условиями оферты, которые характеризуют предмет договора или являются объективно существенными в силу указания в законе, достаточно для признания договора заключенным, и договор будет считаться вступившим в силу в части согласованных условий без учета тех объективно несущественных условий оферты, по которым у стороны остались разногласия. Такая точка зрения является в корне неверной, так как не учитывает системное толкование закона и тот факт, что в силу ст.443 ГК «ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом»; «такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой», а в силу п.1 ст.438 ГК «акцепт должен быть полным и безоговорочным». В этих условиях системное толкование п.1 ст.438, 443 ГК и п.1 ст.432 ГК не оставляет сомнений в том, что сам факт включения оферентом тех или иных условий в оферту означает, что для него согласование таких условий является принципиальным и лишь частичное согласие другой стороны не влечет заключение договора. Иное толкование не только противоречило бы ст.443 ГК и п.1 ст.438 ГК, но и по существу было бы крайне неудачным, дестабилизируя отношения сторон и подрывая основной принцип договорного права - автономию воли. Ведь такое ошибочное толкование означало бы, что оференту может быть навязано содержание договора, не соответствующее тому, на что он сам выразил волю. Нет никаких гарантий, что оферент согласился бы делать оферту или изложил бы ее условия именно в имеющейся редакции, если бы он знал, что акцептант акцептует оферту лишь в части и суд признает договор заключенным лишь в этой части. Все условия договора тесно переплетены между собой. Поэтому следует презюмировать, что сам факт включения в оферту тех или иных условий означает, что их согласование принципиально для оферента.
Отдельная проблема возникает в случае, когда у сторон остались не снятые разногласия, но договор начинает исполняться. По этому вопросу см. комментарий к ст.443 ГК.
1.2. Существенные условия должны быть согласованы сторонами в самом договоре или в различных дополнениях к нему (дополнительных соглашениях, приложениях, спецификациях и т.п.). В таких ситуациях договор будет считаться заключенным с момента заключения такой дополнительной сделки.
Кроме того, могут иметь место ситуации, когда в тексте договора или дополнениях к нему те или иные существенные условия не указаны, но они определены в подписанной сторонами документации, оформляющей сдачу-приемку (акты выполненных работ, накладные и т.п.). См.: Постановления Президиума ВАС от 28 октября 2010 г. N 15300/08 и от 31 января 2006 г. N 7876/05. В такой ситуации договор также следует признавать заключенным и действующим, как минимум, с момента оформления такой документации и согласования отсутствующих в договоре существенных условий.
1.3. Существенные условия договора могут носить не четко определенный, но определимый характер. В последнем случае стороны фиксируют в договоре алгоритм определения существенных условий, который может позволить к моменту исполнения договора определять значение такого условия. В частности, включение в договор валютной оговорки (ст.317 ГК), по сути, означает установление в договоре не четкого размера цены, а алгоритма его определения (подлежит уплате рублевая сумма, которая к моменту оплаты будет эквивалентна указанной сумме иностранной валюты по соответствующему курсу). Поэтому в тех случаях, когда условие о цене является в силу закона существенным, такое условие следует считать согласованным и в случаях использования валютной оговорки. Возможность установления иных вариантов определимых существенных условий поддерживает и судебная практика (пункт 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.01.2015 №2; Постановление Президиума ВАС РФ от 4 декабря 2012 г. N 11277/12).
1.4. Договор, в котором стороны не согласовали существенные условия, является именно незаключенным и фактически отсутствующим. Правила о недействительности договора к такой ситуации неприменимы (Пункт 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165).
1.5. Суд при рассмотрении спора о неисполнении договорных обязательств или иного договорного спора вправе признать договор незаключенным и в отсутствии иска о признании договора незаключенным или возражения одной из сторон со ссылкой на незаключенность договора (пункт 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 57)
2. Согласно п.2 ст.432 ГК договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договора) одной стороной и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Договор является двусторонней или многосторонней сделкой. Соответственно, для его заключения требуется изъявление воли более чем одного лица. Волеизъявление сторон на вступление в договор и обозначается в качестве оферты и акцепта.
Договор считается заключенным посредством оферты и акцепта и тогда, когда он подписывается в виде единого документа. Наиболее типичная форма заключения договора в хозяйственной практике состоит в подписании одной из сторон двух экземпляров договора и направления их другой стороне для подписания с последующим возвратом подписанного экземпляра первой стороне. В таком случае подписание экземпляров первой по очереди стороной будет считаться офертой, а второй стороной - акцептом. Более того, оферта и акцепт имеют место и тогда, когда договор подписывается в присутствии сторон. Просто в этом случае разрыв во времени между подписанием экземпляров договора одной сторонами оказывается минимальным.
В то же время могут встречаться ситуации, когда квалификация встречных волеизъявлений в качестве последовательных оферты и акцепта не столь однозначна. В частности, такая проблема возникает тогда, когда стороны подписывают по одному экземпляру обсужденного и согласованного заранее текста договора и обмениваются ими. Такая практика встречается в обороте. Представляется, что четко определить, кто из сторон здесь является оферентом, а кто акцептантом в такой ситуации достаточно проблематично. По сути, каждая из сторон является одновременно и оферентом, и акцептантом.
3. Пункт 3 ст.432 ГК, появившийся в ГК с 1 июня 2015 года, утверждает действие принципа эстоппель при формальной незаключенности договора. Согласно этой норме сторона, принявшая от другой стороны исполнение по договору или иным образом подтвердившая его действие, не может ссылаться на формальную незаключенность договора, если такая ссылка в контексте конкретных обстоятельств будет свидетельствовать о недобросовестности. Это положение применимо в первую очередь к ситуации отсутствия в договоре существенного условия. Ранее данная идея выводилась в судебной практике (Постановления Президиума ВАС от 8 февраля 2011 г. N 13970/10 и от 5 февраля 2013 г. N 12444/12, п.7 Информационного письма Президиума ВАС от 25 февраля 2014 года №165)
Если в договоре не согласованы некоторые существенные условия, но впоследствии одна из сторон подтверждает действие договора (принимает исполнение, сама исполняет свое встречное обязательство или совершает иные действия, подтверждающие действие договора), то попытка этой же стороны впоследствии сослаться на незаключенность (потребовать признания договора незаключенным в суде или возразить о незаключенности в ходе того или иного договорного спора) может расцениваться как недобросовестное, непоследовательное поведение, которое подрывает возникшие у контрагента, полагавшегося на предшествующее конклюдентное поведение первой стороны, разумные ожидания. В этом случае суд блокирует ссылку на незаключенность и исходит из факта заключенности договора.
Многое при применении принципа эстоппель в данной ситуации зависит от конкретных обстоятельств дела. В частности, принципиальное значение имеет то, вытекает ли из подтверждающего, конклюдентного поведения одной из сторон ее согласие с отсутствующим в договоре существенным условием. Если да, то есть основание для применения принципа эстоппель. Если нет, и вопрос об отсутствии согласия по соответствующему существенному условию никак не снимается за счет последующего поведения, то нет и оснований «исцелять» договор и признавать его заключенным.
Например, если в договоре подряда прямо не согласовано существенное условие о сроке выполнения работ, но впоследствии работы выполнены и заказчиком без возражений приняты, при попытке заказчика в ответ на иск о взыскании долга за выполненные работы сослаться на незаключенность договора суд должен применять эстоппель из п.3 ст.432 ГК, так как сам факт принятия работ конклюдентно свидетельствует о том, что срок, в который фактически уложился подрядчик, заказчика устроил, и по сути условие о сроке работ таким образом конклюдентно согласовано. Другая ситуация имела бы место, если в договоре подряда отсутствует срок выполнения работ или точное описание работ, а заказчик вносит подрядчику предоплату или передает материалы. В такой ситуации несмотря на то, что одна или даже обе стороны совершают действия, которые свидетельствуют о том, что они относятся к договору как к заключенному, вопрос о сроке выполнения работ или самом предмете договора никак таким поведением не проясняется. Поэтому если впоследствии стороны так и не договорятся о сроке работ или предмете договора, ссылка одной из сторон при рассмотрении спора на незаключенность договора не должна признаваться в качестве недобросовестной и отвергаться на том основании, что эта сторона ранее вела себя так, как если бы договор был заключен. Ведь если суд в такой ситуации отвергнет ссылку на незаключенность и признает договор заключенным, ему придется как-то восполнить пробел в договоре и определить существенное условие, в то время как сам существенный характер отсутствующего условия исключает право суда его определять по собственному разумению (это особенно очевидно применительно к такому существенному условию как предмет договора).